urn:nir:consiglio.di.stato;sezione.4:ordinanza-collegiale:00000-00002130IN20200118120201231125415021.xml20200118120201231125415021.docm202001181\202001181.xmlU:\DocumentiGA\Consiglio Di Stato\Sezione 4\2020\202001181\Ordinanza-CollegialeRoberto Giovagnoli06/01/2021 22:00:20Silvia Martino03/01/2021 17:07:2512/01/2021202001223\202001223.xmlNNFalsoIl Consiglio di Statoin sede giurisdizionale (Sezione Quarta)ha pronunciato la presenteORDINANZARoberto Giovagnoli, PresidenteDaniela Di Carlo, ConsigliereNicola D'Angelo, ConsigliereSilvia Martino, Consigliere, EstensoreRoberto Caponigro, Consigliere per la riformadella sentenza del Tribunale amministrativo regionale per la Campania n. 4708 del 2019, resa tra le parti; sul ricorso numero di registro generale 1181 del 2020, proposto dalle società Aldebaran s.r.l., FG Buildings s.r.l.., in persona dei rispettivi legali rappresentanti pro tempore, rappresentati e difesi dagli avvocati Marcello Fortunato e Ciro Sito, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia; i signori Mario Apreda e Michele Apreda, rappresentati e difesi dall'avvocato Francesco Saverio Esposito, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia; del Comune di Sorrento, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dall'avvocato Maurizio Pasetto, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia; del Ministero dei beni e delle attività culturali e del turismo, e della società A.M. Marine s.r.l. in liquidazione, in persona dei rispettivi legali rappresentanti p.t., non costituitisi in giudizio; ad opponendum:dell’associazione Fare Ambiente MEE - Movimento Ecologista Europeo, in persona del legale rappresentante p.t., rappresentato e difeso dall'avvocato Paolo De Caterini, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio del difensore, in Roma, viale Liegi 35/B; Visti i ricorsi in appello con i relativi allegati;Visti gli atti di costituzione in giudizio dei signori Mario Apreda e Michele Apreda, del Comune di Sorrento e del Ministero dei beni e della attività culturali e del turismo;Visti gli atti di intervento ad opponendum;Visti tutti gli atti delle cause;Relatore nell'udienza pubblica del giorno 11 novembre 2020 – tenutasi in videoconferenza da remoto – il consigliere Silvia Martino;Uditi gli avvocati Marcello Fortunato, Ciro Sito, Francesco Saverio Esposito, Enrico Soprano, Maurizio Pasetto e Paolo De Caterini, che partecipano alla discussione orale ai sensi dell'art. 25 d.l. n. 137/2020 e dell'art.4 d.l. n. 28/2020;Vista la sentenza non definitiva n. 8559 del 21 ottobre 2020;Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue. sul ricorso numero di registro generale 1223 del 2020, proposto dalla società A.M. Marine S.r.l. in liquidazione (già A.M. Marine s.p.a. in liquidazione, e in precedenza Apreamare s.p.a.), in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dall'avvocato Enrico Soprano, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio del difensore, in Roma, via degli Avignonesi n. 5;i signori Mario Apreda e Michele Apreda, rappresentati e difesi dall'avvocato Francesco Saverio Esposito, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia; del Comune di Sorrento, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dall'avvocato Maurizio Pasetto, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia; del Ministero per i beni e le attività culturali, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dall'Avvocatura Generale dello Stato, con domicilio ex lege in Roma, via dei Portoghesi, 12delle società Aldebaran s.r.l., FG Buindings s.r.l., in persona dei rispettivi legali rappresentanti p.t., non costituitisi in giudizio;ad opponendum:dell’associazione Fare Ambiente MEE - Movimento Ecologista Europeo, in persona de legale rappresentante p.t., rappresentato e difeso dall'avvocato Paolo De Caterini, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio del difensore, in Roma, viale Liegi 35/B; 1. Con ricorso e motivi aggiunti proposti innanzi al TAR per la Campania, i signori Mario e Michele Apreda impugnavano, deducendo plurimi profili di illegittimità, gli atti relativi alla realizzazione nel Comune di Sorrento di un intervento edilizio convenzionato, approvato ai sensi dell’art. 7, comma 5, della legge della Regione Campania n. 19 del 28 dicembre 2009, consistente nella sostituzione/ristrutturazione del preesistente capannone destinato ad attività produttiva, già di proprietà della società Aprea Mare s.p.a., ubicato alla via Santa Lucia 15/f, in un nuovo complesso edificato a destinazione residenziale con annesse autorimesse pertinenziali e con riserva del 30% del volume ristrutturato ad “housing sociale”.2. Nella resistenza del Comune di Sorrento, del Ministero per i beni e le attività culturali e del turismo e delle società controinteressate, il TAR:- dichiarava il ricorso introduttivo improcedibile per sopravvenuta carenza di interesse;- accoglieva in parte il ricorso per motivi aggiunti e annullava il permesso di costruire n. 21/18, il parere favore espresso dalla Soprintendenza di Napoli con nota del 3 agosto 2018, prot. 12562 e l’autorizzazione paesaggistica rilasciata dal Responsabile del Paesaggio del Comune di Sorrento in data 2 ottobre 2018 con provvedimento n. 97/18;- compensava integralmente le spese tra le parti.3. Nello specifico il TAR riteneva fondata sia la prima censura del ricorso per motivi aggiunti - relativa all’incompatibilità dell’intervento assentito con il Piano urbanistico territoriale dell'Area Sorrentino-Amalfitana (PUT), approvato con l.r. n. 35 del 27 giugno 1987, nonché alla inderogabilità di quest’ultimo da parte della legge campana sul “Piano casa” n. 19 del 2009, - sia quella con la quale era stata dedotta, nello specifico, la violazione della disciplina del medesimo PUT per quanto concerne l’altezza massima consentita nella sub - area n.1.4. La sentenza è stata impugnata dalle società Aldebaran s.r.l. e FG Buildings s.r.l. rimaste soccombenti.Le società hanno dedotto:- con il primo motivo, che il TAR avrebbe dovuto preliminarmente verificare se, effettivamente, l’intervento assentito fosse in contrasto con il PUT; secondo le appellanti l’intervento di “sostituzione edilizia” di cui trattasi, approvato ai sensi dell’art. 7, comma 5, della legge della Regione Campania n. 19 del 2009, rientra nella zona territoriale n. 4 del PUT (approvato con l.r. n. 35 del 1987) la quale non avrebbe carattere “prescrittivo” ai fini della formazione del PRG e, comunque, consentirebbe anche l’insediamento di nuova edificazione di tipo residenziale;- con il secondo motivo, che la statuizione secondo cui il PUT non è derogabile dalla legge regionale campana n. 19 del 2009, oltre ad essere fondata su una giurisprudenza dello stesso TAR Campania formatasi in epoca antecedente alle modifiche apportate a quest’ultima dall'art. 1, comma 73, lettera g), della l.r.7 agosto 2014, n. 16, comporta sostanzialmente una interpretatio abrogans dell’art. 12 bis della suddetta legge regionale, che tale deroga consente espressamente; pertanto, il TAR, pur nutrendo dubbi di legittimità costituzionale dell’art. 12 bis nella parte in cui prevede espressamente la deroga al PUT, non avrebbe potuto disapplicare motu proprio la norma; - con il terzo motivo, che l’altezza media dell’edificio, a differenza di quanto ritenuto dal TAR, è contenuta, per effetto delle premialità di cui alla disciplina in materia di contenimento dei consumi energetici, nei limiti previsti, per la sub – zona di interesse, dall’art. 19 del PUT; ciò senza considerare che all’amministrazione non incombeva alcuno specifico onere motivazionale, anche tenuto conto della rimodulazione del progetto operata al fine di superare gli originari rilievi della compente Soprintendenza.5. La sentenza in epigrafe è stata impugnata anche dalla società AM Marine s.r.l. in liquidazione (già AM. Marine s.p.a. in liquidazione ed in precedenza Apreamare s.p.a.,) deducendo censure analoghe.5.1. Si sono costituiti in giudizio il Mibact, il Comune di Sorrento e, in resistenza, i signori Apreda, originari ricorrenti.Questi ultimi hanno interposto anche appello incidentale al fine di ottenere la riforma della pronuncia del TAR nella parte in cui il primo giudice ha dichiarato improcedibile per sopravvenuta carenza di interesse il ricorso introduttivo.6. E’ intervenuta ad opponendum in entrambi i giudizi l’associazione Fare Ambiente MEE – Movimento ecologista europeo.7. Gli appelli sono passati in decisione alla pubblica udienza dell’11 novembre 2020.8. Con sentenza parziale n. 8559 del 31 dicembre 2020 la Sezione, previa riunione degli appelli in epigrafe:- ha dichiarato inammissibili gli interventi ad opponendum;- ha respinto i motivi degli appelli principali volti a sostenere la conformità al PUT della Regione Campania dell’intervento in progetto.9. In ordine all’applicabilità della deroga prevista dall’art. 12 – bis della l. r. n. 19 del 2009 (in particolare dal combinato disposto dei commi 2, 3, e 4) - negata dal TAR ed invocata dalle società - il Collegio reputa rilevante e non manifestamente infondata la questione di costituzionalità delle richiamate disposizioni, che solleva d’ufficio per contrasto con l’art. 117, comma 2, lettera s), della Costituzione.10. Giova premettere una breve ricostruzione normativa.L’art. 12 – bis è stato inserito nel corpo della l.r. n. 19 del 2009 (recante “Misure urgenti per il rilancio economico, per la riqualificazione del patrimonio esistente, per la prevenzione del rischio sismico e per la semplificazione amministrativa”), dall’art. 1, comma 1, lett. sss) della l.r. n. 1 del 5 gennaio 2011. Essa nella sua originaria formulazione stabilisce, al comma 2, che “Le norme della presente legge prevalgono su ogni altra normativa regionale, anche speciale, vigente in materia, fermo restando, per le zone vincolate, il parere obbligatorio delle amministrazioni preposte alla tutela del vincolo stesso, così come individuate dall’articolo 32 della legge n. 47/1985 e successive modifiche”.La norma è stata interpretata dalla giurisprudenza amministrativa (cfr., in particolare, TAR Campania, sentenza n. 4617 del 14 ottobre 2013) come correlata alla sola materia urbanistica e non anche alla materia paesaggistica, attese le peculiari finalità perseguita dalla legge campana sul Piano casa, “disciplina di carattere eccezionale, con vigenza temporalmente circoscritta” (sentenza n. 4617/2013, cit.), nonché in ragione della mancanza di uno specifico espresso richiamo alla l.r. n. 35 del 1987 e della necessità di un’interpretazione costituzionalmente orientata delle normativa medesima.Il legislatore regionale ha tuttavia ritenuto di dover nuovamente intervenire sul cit. art. 12 – bis, mediante l’introduzione di ulteriori 4 commi con i quali, in combinato disposto con il comma 2, ha inequivocabilmente previsto la derogabilità del PUT dell’area sorrentino – amalfitana ai fini della realizzazione degli interventi di cui al Piano Casa, con la sola esclusione delle aree gravate da vincoli di inedificabilità assoluta.In particolare, con l’art. 1, comma 73, lettera g) della legge della Regione Campania n. 16 del 7 agosto 2014, sono stati aggiunti i seguenti 4 commi all’art. 12 bis:“3. Non sono ammessi interventi in deroga rispetto ai vincoli di inedificabilità assoluti previsti nella legge regionale 27 giugno 1987, n. 35 (Piano Urbanistico Territoriale dell'area Sorrentino - Amalfitana). 4. La presente legge trova applicazione anche nei territori sottoposti PTP e quelli di pertinenza del PUT di cui alla legge regionale n. 35/1987 fermo il rispetto dell'articolo 142 del decreto legislativo 22 gennaio 2004, n. 42 (Codice dei beni culturali e del paesaggio ai sensi dell'articolo 10 della legge 6 luglio 2002, n. 137). 5. Le definizioni degli interventi di recupero contenute all'articolo 3 del decreto del Presidente della Repubblica 6 giugno 2001, n. 380 (Testo unico delle disposizioni legislative e regolamentari in materia di edilizia) sono prevalenti rispetto alle definizioni contenute nei PRG e nei PTP e PUT approvati prima della data di entrata in vigore della legge statale;6. Nelle sole zone dei PTP e del PUT di cui alla legge regionale n. 35/1987, dove sono vietate le nuove costruzioni, la demolizione e ricostruzione è soggetta al mantenimento del volume preesistente o ai limiti di incremento volumetrico già stabiliti dalle norme di attuazione dei rispettivi piani paesaggistici”.Per quanto qui interessa, il combinato disposto dei commi 2, 3, e 4, dell’art. 12 – bis denota inequivocabilmente la volontà del legislatore regionale di consentire gli interventi di cui alla medesima l.r. n. 19 del 2009 (tra cui quelli ex art. 7, relativi alla riqualificazione delle aree urbane degradate) anche in deroga al PUT dell’area sorrentino - amalfitana, eccezion fatta per le aree sui cui insistono vincoli di inedificabilità assoluta (nella fattispecie, non sussistenti).Tale volontà risulta altresì dai lavori preparatori della modifica legislativa, richiamati dagli appellanti, nei quali si fa riferimento, da un lato, alla situazione di “blocco” dell’attività amministrativa dei Comuni dell’area sorrentino - amalfitana che sarebbe stata determinata dalla giurisprudenza del TAR campano, dall’altro all’intento della Regione Campania di consentire l’ applicazione della legge n. 19 del 2009 su tutto il proprio territorio, esentando solo le aree su cui vigono vincoli di edificabilità assoluta e senza escludere, quindi, i territori sottoposti a Piano Paesaggistico.11. Le disposizioni recate dall’art. 12 – bis della l.r. n. 19 del 2009, nella formulazione modificata nel 2014, non consentono più di operare l’interpretazione costituzionalmente orientata alla quale si prestava la formulazione originaria della norma.Quest’ultima è stata erroneamente applicata dal TAR, poiché la maggior parte degli atti impugnati sono stati adottati sotto il vigore delle disposizioni sopravvenute.La questione di costituzionalità assume pertanto carattere rilevante e dirimente in quanto il suo accoglimento comporterebbe il rigetto dell’appello mentre, per converso, il suo rigetto, determinerebbe l’accoglimento dell’appello.12. Relativamente alla non manifesta infondatezza della questione il Collegio richiama la sentenza n. 11 del 2016 con cui, in una fattispecie del tutto simile, la Corte Costituzionale ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell'art. 6 della legge della Regione Campania 28 novembre 2000, n. 15 in materia di “recupero abitativo dei sottotetti esistenti”.Si tratta infatti di una disposizione che, analogamente a quella in esame, per agevolare la realizzazione di tali interventi edilizi, prevedeva la derogabilità delle prescrizioni dei piani paesaggistici e di quelle a contenuto paesaggistico dei piani urbanistico-territoriali con specifica considerazione dei valori paesaggistici, ivi comprese le prescrizioni del Piano urbanistico territoriale dell'Area Sorrentino-Amalfitana, approvato con la legge regionale n. 35 del 1987, anche in quel caso espressamente menzionata nella previsione derogatoria.13. Secondo la consolidata giurisprudenza della Corte Costituzionale, “in base all'art. 117, comma secondo, lettera s), Cost., la tutela del paesaggio costituisce un ambito riservato alla potestà legislativa esclusiva statale (sentenze n. 210 del 2014 e n. 235 del 2011)”, con la conseguenza “che la tutela paesaggistica apprestata dallo Stato costituisce un limite inderogabile alla disciplina che le regioni e le province autonome possono dettare nelle materie di loro competenza (sentenze n. 101 del 2010, n. 437 e n. 180 del 2008, n. 378 e n. 367 del 2007)” (così la sentenza n. 11 del 2016; da ultimo, cfr. anche le sentenze n. 86 del 2019, n. 46 del 2017, n. 189 del 2016; in precedenza, n. 235 del 2011 )La Corte ha evidenziato che “L'art. 145 del codice dei beni culturali e del paesaggio è dedicato al «Coordinamento della pianificazione paesaggistica con altri strumenti di pianificazione». Esso, precisando, al comma 3, che «Per quanto attiene alla tutela del paesaggio, le disposizioni dei piani paesaggistici sono comunque prevalenti sulle disposizioni contenute negli atti di pianificazione ad incidenza territoriale previsti dalle normative di settore, ivi compresi quelli degli enti gestori delle aree naturali protette», esprime un principio di “prevalenza dei piani paesaggistici” sugli altri strumenti urbanistici (sentenza n. 180 del 2008). Tale principio è stato successivamente rafforzato con l'inserimento nella prima parte dello stesso comma 3 - ad opera dell'art. 2, comma 1, lettera r), numero 4), del decreto legislativo 26 marzo 2008, n. 63 (Ulteriori disposizioni integrative e correttive del decreto legislativo 22 gennaio 2004, n. 42, in relazione al paesaggio) - dell'inciso «non sono derogabili da parte di piani, programmi e progetti nazionali o regionali di sviluppo economico», riferito alle previsioni dei piani paesaggistici disciplinati agli artt. 143 e 156 del codice”.Il codice dei beni culturali e del paesaggio definisce dunque, con efficacia vincolante anche per le regioni, i rapporti tra le prescrizioni del piano paesaggistico e le prescrizioni di carattere urbanistico ed edilizio - sia contenute in un atto di pianificazione, sia espresse in atti autorizzativi puntuali, come il permesso di costruire - secondo un modello di prevalenza delle prime, non alterabile ad opera della legislazione regionale.La Corte costituzionale ha sottolineato, altresì, che “l'eventuale scelta della regione (compiuta nella specie dalla Campania) di perseguire gli obiettivi di tutela paesaggistica attraverso lo strumento dei piani urbanistico-territoriali con specifica considerazione dei valori paesaggistici non modifica i termini del rapporto fra tutela paesaggistica e disciplina urbanistica, come descritti, e, più precisamente, non giustifica alcuna deroga al principio secondo il quale, nella disciplina delle trasformazioni del territorio, la tutela del paesaggio assurge a valore prevalente. Il progressivo avvicinamento tra i due strumenti del piano paesaggistico “puro” e del piano urbanistico-territoriale con specifica considerazione dei valori paesaggistici - giunto alla sostanziale equiparazione dei due tipi operata dal codice dei beni culturali e del paesaggio (art. 135, comma 1) - fa sì che oggi lo strumento di pianificazione paesaggistica regionale, qualunque delle due forme esso assuma, presenti contenuti e procedure di adozione sostanzialmente uguali”.13.1 Le richiamate previsioni della l.r. n. 19 del 2009, di derogabilità delle prescrizioni dei piani paesaggistici e in particolare di quelle contenute nel PUT dell’area sorrentino – amalfitana, ai fini della realizzazione degli interventi edilizi ivi previsti, appaiono porsi anch’esse in contrasto con l'art. 145, comma 3, del d.lgs. n. 42 del 2004, norma interposta in riferimento all'art. 117, comma secondo, lettera s), della Costituzione.Anche nel caso in esame, infatti, “Assegnando all'ordine inferiore della disciplina urbanistica la definizione del regime concreto” degli interventi consentiti dal Piano casa campano anche in deroga alle prescrizioni paesaggistiche, e con la sola salvaguardia delle previsioni relative a vincoli di inedificabilità assoluta, le disposizioni regionali degradano “la tutela paesaggistica da valore unitario prevalente a mera «esigenza urbanistica» (sentenze n. 197 del 2014 e n. 437 del 2008), parcellizzata tra i vari comuni competenti al rilascio dei singoli titoli edilizi. Con la conseguenza che ne risulta compromessa quell'«impronta unitaria della pianificazione paesaggistica», assunta dalla normativa statale a «valore imprescindibile, non derogabile dal legislatore regionale in quanto espressione di un intervento teso a stabilire una metodologia uniforme […] sull'intero territorio nazionale», idonea a superare «la pluralità degli interventi delle amministrazioni locali» (sentenza n. 182 del 2006)” (Corte Cost., sentenza n. 11/2016, cit.).14. In definitiva, quanto appena argomentato giustifica la valutazione di rilevanza e non manifesta infondatezza della questione di legittimità costituzionale dell’art 12 – bis, commi 2, 3 e 4 della legge della Regione Campania n. 19 del 28 dicembre 2009, in relazione all’art. 117, comma secondo, lett. s) della Costituzione.Si rende conseguentemente necessaria la sospensione del giudizio e la rimessione degli atti alla Corte Costituzionale, affinché si pronunci sulla questione. P.Q.M.Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quarta), relativamente agli appelli di cu in premessa, n. 1181 del 2020 e n. 1223 del 2020, così provvede:1) dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di legittimità costituzionale dell’art 12 – bis, commi 2, 3 e 4 della legge della Regione Campania n. 19 del 28 dicembre 2009, in relazione all’art. 117, comma secondo, lett. s) della Costituzione;2) dispone la sospensione del giudizio e la trasmissione degli atti alla Corte Costituzionale;3) rinvia ogni ulteriore statuizione in rito, nel merito e sulle spese di lite all’esito del giudizio incidentale promosso con la presente pronuncia;4) ordina che, a cura della Segreteria della Sezione, la presente ordinanza sia notificata alle parti costituite e al Presidente della Giunta regionale della Campania nonché comunicata al Presidente del Consiglio regionale.Così deciso in Roma nella camera di consiglio del giorno 11 novembre 2020 – tenutasi in videoconferenza da remoto - con l'intervento dei magistrati: IL PRESIDENTEL'ESTENSOREIL SEGRETARIOBarbara MazzottaSilvia Martino