urn:nir:consiglio.di.stato;sezione.4:ordinanza-cautelare:00000-0000 2 10 2 I N 20190362520190530141844689.xml 20190362520190530141844689.docm 201903625\201903625.xml U:\DocumentiGA\Consiglio Di Stato\Sezione 4\2019\201903625\ Ordinanza-Cautelare Paolo Troiano 31/05/2019 12:15:28 Luca Monteferrante 30/05/2019 19:20:05 31/05/2019 9 9 9 N Vero In caso di diffusione omettere le generalità e gli altri dati identificativi dei soggetti interessati nei termini indicati. Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quarta) ha pronunciato la presente ORDINANZA Paolo Troiano, Presidente Luca Lamberti, Consigliere Nicola D'Angelo, Consigliere Roberto Caponigro, Consigliere Luca Monteferrante, Consigliere, Estensore per la riforma dell’ordinanza cautelare del T.R.G.A. della Provincia di Trento n. -OMISSIS-, resa tra le parti, concernente l’impugnazione del provvedimento n. 360599/T-6-3 di rigetto dell'istanza presentata in data 16.12.2018 dal Carabiniere-OMISSIS- di assegnazione temporanea al Comando Legione C.C. Sicilia, ai sensi e per gli effetti dell'art. 42bis del d.lgs. 26 marzo 2001, n. 151. sul ricorso numero di registro generale 3625 del 2019, proposto da -OMISSIS-, rappresentato e difeso dall'avvocato Antonella Russo, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia; Ministero della Difesa, in persona del Ministro pro tempore, Comando Generale dell'Arma dei Carabinieri, in persona del Comandante generale pro tempore, rappresentati e difesi dall'Avvocatura Generale dello Stato, domiciliata ex lege in Roma, via dei Portoghesi, n. 12; Visto l'art. 62 cod. proc. amm; Visti il ricorso in appello e i relativi allegati; Visti tutti gli atti della causa; Visti gli atti di costituzione in giudizio del Ministero della Difesa e del Comando Generale dell'Arma dei Carabinieri; Vista la impugnata ordinanza cautelare del Tribunale amministrativo regionale di reiezione della domanda cautelare presentata dalla parte ricorrente in primo grado; Relatore nella camera di consiglio del giorno 30 maggio 2019 il Cons. Luca Monteferrante e uditi per le parti gli avvocati Alessandro Avagliano su delega dell’avvocato Antonella Russo e l'Avvocato dello Stato Vittorio Cesaroni; Rilevato, ad un primo esame tipico della fase cautelare, che l’appello risulta assistito dal requisito del fumus boni iuris atteso che le motivazioni di carattere organizzativo rappresentate nel provvedimento impugnato non integrano “casi o ipotesi eccezionali” richiesti dall’art. 42 bis del d.lgs. n.151/2001, come modificato dalla legge 7 agosto 2015, n. 124 per negare il trasferimento temporaneo. Rilevato, in particolare, che, secondo la consolidata giurisprudenza cautelare della Sezione (da ultimo ordinanza n. 4079 del 2018; ordinanza n. 1703 del 2019 e n. 4348 del 2018), la norma impone all’Amministrazione l’onere di supportare l’eventuale diniego con riferimenti specifici e circostanziati alla professionalità del militare istante e alla conseguente sua insostituibilità nella sede di appartenenza che nella specie non sono statati allegati. Rilevato che le ragioni ostative all’accoglimento della domanda di trasferimento non possono consistere in semplici difficoltà organizzative rispetto al personale disponibile o in generiche esigenze di funzionalità della sede di attuale appartenenza, ma devono essere - appunto - eccezionali e soprattutto documentate (cfr. Cons. Stato, sez. III, ordinanza 16 febbraio 2016, n. 685; sez. III, sentenza 1° aprile 2016, n. 1317; sez. IV, ordinanza 26 maggio 2017, n. 2243; sez. IV, ordinanza 6 dicembre 2017, n, 5288). Rilevato inoltre la sussistenza del pericolo di danno grave ed irreparabile atteso che il tempo occorrente per la decisione del ricorso nel merito consuma irrimediabilmente l’arco temporale in cui è ammesso il trasferimento temporaneo per la cura dei figli minori in tenera età e ciò a fortiori nel caso di specie in cui la figlia del ricorrente risulta affetta da asfissia perinatale e come tale bisognevole di cure e di speciale supporto da parte dei genitori. P.Q.M. Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quarta), accoglie l'appello (Ricorso numero: 3625/2019) e, per l'effetto, in riforma dell'ordinanza impugnata, accoglie l'istanza cautelare in primo grado con obbligo per l’amministrazione di rideterminarsi sull’istanza nel termine di trenta giorni dalla comunicazione della presente ordinanza o dalla sua notifica nel rispetto dei criteri direttivi indicati in motivazione. Ordina che a cura della segreteria la presente ordinanza sia trasmessa al Tar per la sollecita fissazione dell'udienza di merito ai sensi dell'art. 55, comma 10, cod. proc. amm. Compensa le spese della presente fase cautelare. La presente ordinanza sarà eseguita dall'Amministrazione ed è depositata presso la segreteria della Sezione che provvederà a darne comunicazione alle parti. Ritenuto che sussistano i presupposti di cui all'art. 52, comma 1 D. Lgs. 30 giugno 2003 n. 196, a tutela dei diritti o della dignità della parte interessata, manda alla Segreteria di procedere all'oscuramento delle generalità nonché di qualsiasi altro dato idoneo ad identificare il ricorrente. Così deciso in Roma nella camera di consiglio del giorno 30 maggio 2019 con l'intervento dei magistrati: IL PRESIDENTE L'ESTENSORE IL SEGRETARIO Anna Angela Casale Luca Monteferrante ***************************************************************** Copia conforme alla presente ordinanza (relativa al ricorso numero 3625/2019) wurde an ............................. gesendet . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Roma .................... IL DIRIGENTE