urn:nir:consiglio.di.stato;sezione.4:ordinanza-cautelare:00000-0000 2 10 3 I N 20180573320180830172601515.xml 20180573320180830172601515.docm 201805733\201805733.xml U:\DocumentiGA\Consiglio Di Stato\Sezione 4\2018\201805733\ Ordinanza-Cautelare antonino anastasi 30/08/2018 19:29:36 alessandro verrico 30/08/2018 17:41:31 31/08/2018 9 9 9 N Falso Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quarta) ha pronunciato la presente ORDINANZA Antonino Anastasi, Presidente Luigi Massimiliano Tarantino, Consigliere Leonardo Spagnoletti, Consigliere Luca Lamberti, Consigliere Alessandro Verrico, Consigliere, Estensore per la riforma della sentenza del T.A.R. LOMBARDIA - MILANO: SEZIONE III n. 00962/2018, resa tra le parti, concernente il diniego all’istanza di assegnazione temporanea; sul ricorso numero di registro generale 5733 del 2018, proposto da: Ministero della Difesa, in persona del Ministro in carica, rappresentato e difeso per legge dall'Avvocatura Generale dello Stato, domiciliato in Roma, via dei Portoghesi, n. 12; Francesco De Paolis, rappresentato e difeso dall'avvocato Stefano Sbordoni, con domicilio eletto presso il suo studio in Giustizia, Pec Registri; Visti il ricorso in appello e i relativi allegati; Visto l'art. 98 cod. proc. amm.; Visto l'atto di costituzione in giudizio di Francesco De Paolis; Viste le memorie difensive; Visti tutti gli atti della causa; Vista la domanda di sospensione dell'efficacia della sentenza del Tribunale amministrativo regionale di accoglimento del ricorso di primo grado, presentata in via incidentale dalla parte appellante; Relatore nella camera di consiglio del giorno 30 agosto 2018 il Cons. Alessandro Verrico e uditi per le parti l’avvocato Sbordoni e l’Avvocato dello Stato Tidore; Ritenuto che: a) per effetto della modifica introdotta dalla legge 7 agosto 2015, n. 124, il trasferimento ex art. 42-bis del decreto legislativo 26 marzo 2001, n. 151, che rappresenta un beneficio previsto dal legislatore a tutela della famiglia e dei minori, può essere negato solo per “casi o esigenze eccezionali”, che l’Amministrazione ha l’onere di esporre in modo dettagliato; b) per consolidata giurisprudenza: b.1) la situazione soggettiva protetta ha carattere di interesse legittimo e non di diritto soggettivo; b.2) tuttavia, l’art. 42-bis TU 151/2001 consente il diniego del trasferimento temporaneo soltanto in casi eccezionali; b.3) la norma impone infatti all’Amministrazione l’onere di supportare l’eventuale diniego con riferimenti specifici e circostanziati alla professionalità del militare istante e alla conseguente sua insostituibilità nel reparto a quo; b.4) peraltro, le ragioni ostative all’accoglimento della domanda non possono consistere in semplici difficoltà organizzative rispetto al personale disponibile o nelle generiche esigenze della sede di attuale appartenenza, ma devono essere - appunto - eccezionali e documentate (cfr. Cons. Stato, sez. III, ordinanza 16 febbraio 2016, n. 685; sez. III, sentenza 1° aprile 2016, n. 1317; sez. IV, ordinanza 26 maggio 2017, n. 2243; sez. IV, ordinanza 6 dicembre 2017, n, 5288); c) nella specie, non sembra che l’Amministrazione abbia adempiuto a questo onere di motivazione rafforzata, in quanto: c.1) ha richiamato in termini le generali, fisiologiche ed ordinarie “esigenze di servizio”, sebbene associate a carenze di organico; c.2) nulla ha dedotto in ordine alla peculiare professionalità ovvero specializzazione delle prestazioni rese dal militare istante; d) la domanda cautelare appare perciò infondata e va respinta; e) le spese della presente fase processuale devono essere compensate; P.Q.M. Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quarta), respinge l'istanza cautelare (Ricorso numero: 5733/2018). Compensa tra le parti le spese della fase cautelare. La presente ordinanza sarà eseguita dall'Amministrazione ed è depositata presso la segreteria della Sezione che provvederà a darne comunicazione alle parti. Così deciso in Roma nella camera di consiglio del giorno 30 agosto 2018 con l'intervento dei magistrati: IL PRESIDENTE L'ESTENSORE IL SEGRETARIO Elisabetta Argiolas Alessandro Verrico ***************************************************************** Copia conforme alla presente ordinanza (relativa al ricorso numero 5733/2018) wurde an ............................. gesendet . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Roma .................... IL DIRIGENTE